הנחיית רשות המיסים

אתמול, לאחר דיונים ממושכים עם יועצים מובילים, בהשתתפות משרדנו, פרסמה רשות המסים גרסה מעודכנת של מסמך ההנחיות שפורסם ב-16.5.2023 בנוגע לסיווג לצרכי מס של מכשירי השקעה מסוג Simple Agreement For Future Equity ("SAFE") כמכשירים הוניים ("מסמך ההנחיות המעודכן" ו-"מסמך ההנחיות המקורי", בהתאמה). ראו את עדכון הלקוחות המקיף שלנו בנוגע למסמך ההנחיות המקורי כאן. המסמך החדש נועד להגדיל את הוודאות ביחס לטיפול המיסויי במכשירי ה-SAFE ולטפל בנקודות שנותרו עמומות גם אחרי פרסום מסמך ההנחיות המקורי.

העדכונים העיקריים במסמך ההנחיות המעודכן:

1. העלאת תקרת ההשקעה המקסימלית: סכום ההשקעה המותר דרך SAFE הוגדל מ-40 מיליון ש"ח ל-20 מיליון דולר אמריקאי.
2. הרחבה של מנגנון ההמרה: מסמך ההנחיות המעודכן מתיר המרה של SAFE למניות בתאריך שנקבע מראש (ולא רק באירוע שנקבע מראש), כולל במחיר מוזל.
3. גמישות בשיעור ההנחה: מסמך ההנחיות המעודכן מאפשר לקבוע מנגנון הנחה מדורג למשקיעי ה-SAFE.
4. הארכת תוקף ההנחיה: מסמך ההנחיות המקורי חל על הסכמי SAFE שנחתמו עד ה-31 בדצמבר 2024. מסמך ההנחיות המעודכן חל על עסקאות שנחתמו בין ה-1 בינואר 2025 ל-31 בדצמבר 2026. רשות המסים גם ציינה כי המסמך המעודכן יכול לשמש גם ככלי עזר לפרשנות הוראות המסמך המקורי.

תנאי המסלול הירוק

להלן יפורטו בקצרה התנאים לסיווגו של מכשיר ה-SAFE כמכשיר הוני. יודגש כי התנאים הם מצטברים, כלומר כל התנאים צריכים להתקיים כדי שיחול המסלול הירוק.

1. סוג החברה ופעילותה

• • ההשקעה בוצעה בחברה פרטית תושבת ישראל מתחום התעשיה עתירת הידע (חברות הייטק);
  • מרבית הוצאותיה של החברה, במהלך שלושת השנים שקדמו למועד החתימה על הסכם ה-SAFE, או בכל השנים משנת הקמתה ועד לחתימת הסכם ה-SAFE (אם החברה קיימת פחות משלוש שנים), מסווגות כהוצאות מחקר ופיתוח או הוצאות המיוחסות לייצורם או לשיווקם של מוצרים שפותחו על ידה באמצעות פעילות מחקר ופיתוח, וזאת בהתאם לדו"חות מבוקרים לאותן השנים;
  • פעילות המחקר והפיתוח מתקיימת בחברה גם במועד החתימה על הסכם ה-SAFE;
  • רובו של השווי של החברה אינו נובע, במישרין או בעקיפין, ממקרקעין בישראל (לרבות זכות במקרקעין או באיגוד מקרקעין, זכות לניצול משאבי טבע בישראל או זכות לפירות מקרקעין הנמצאים בישראל).

2. היעדר גיוס קודם בשווי מניה ידוע – החברה לא ביצעה גיוס הון לפי שווי מניה ידוע במהלך שלושת החודשים שקדמו למועד הסגירה של הסכם ה-SAFE.

3. סכום ההשקעה – מסמך ההנחיות המקורי קבע כי סכום ההשקעה ב-SAFE, במישרין ו/או בעקיפין, לא יעלה על 40 מיליון שקלים לכל משקיע. מסמך ההנחיות המעודכן העלה את התקרה האמורה ל-20 מיליון דולר ארה"ב.

4. מגבלת עבירות – נקבע בהסכם ההשקעה כי עד המרתו למניות, העברת ה-SAFE לצדדים שלישיים, למעט "נעבר מותר" שהוגדר בהסכם, תדרוש אישור של החברה.

5. השם שניתן להסכם ההשקעה – החוזה בין הצדדים לא נקרא "הסכם הלוואה", "הסכם חוב" או שם אחר המרמז כי מדובר בהתחייבות ולא בהשקעה.

6. מנגנון ההמרה הקבוע בהסכם – לאור אי-הוודאות שנוצר בעקבות המגבלות שנקבעו במסמך ההנחיות המקורי ביחס למנגנון ההמרה המותר, מסמך ההנחיות המעודכן שינה מעט את מנגנוני ההמרה המותרים. המסמך המעודכן קובע כי הסכם ה-SAFE יומר למניות (או זכות למניות), במועד המוקדם מבין האירועים הבאים:

• • בהתקיים סבב גיוס המוגדר כ-"גיוס כשיר" (Qualified Round). גיוס כשיר לעניין זה: גיוס הון העולה על 40% מהון מניות החברה בדילול מלא (לפני הגיוס ולפני הקצאת המניות) או גיוס בסכום העולה על 10 פעמים הסכום המצטבר של הסכמי ה-SAFE הפתוחים של החברה. יצוין כי מסמך ההנחיות המעודכן לא מונע המרת SAFE במסגרת סיבוב גיוס שאינו מחייב המרה;
  • במועד הנפקה בבורסה;
  • במועד אקזיט במסגרתו מרבית מבעלי המניות בחברה מכרו את מניותיהם. לצורך תנאי זה ייבחנו מספר בעלי המניות ולא אחוז ההחזקה שלהם (מחזיקי אופציות ומוכרי אופציות או מניות שמקורן באופציות שהוענקו לעובדים או ליועצים של החברה לא ייכללו במניין בעלי המניות המוכרים);
  • במסגרת עסקה למכירת מרבית או כל נכסי החברה; או
  • במועד שנקבע מראש בהסכם ה-SAFE, ובלבד שמחיר ההמרה יהיה אחד הבאים: (1) סכום שנקבע מראש במועד החתימה על ההסכם; או (2) שווי המניה בסבב הגיוס האחרון או הבא, עם או ללא הנחה קבועה מראש.

7. ה-SAFE לא מקנה למשקיע זכות להחזר כספי – למשקיע אין זכות להחזר כספי של כספי ההשקעה שלו במכשיר ה-SAFE, ולא נקבע מראש מועד מוסכם להחזר כספי כאמור, למעט בהתקיים אחד מהאירועים המפורטים להלן ("אירוע טריגר"):

• • אירוע במסגרתו רוב בעלי המניות בחברה מכרו את המניות שלהם לצד ג' (שאינו החברה עצמה או בעל מניות אחר המחזיק 25% או יותר מהמניות של החברה);
  • פירוק מרצון;
  • פירוק שאינו מרצון;
  • מינוי כונס נכסים או מנהל מיוחד על ידי כונס הנכסים, בית המשפט או ההוצאה לפועל;
  • המחאה כללית לנושים.

מסמך ההנחיות המעודכן קובע כי ההחזר הכספי במקרה כאמור לא יעלה על סכום קרן ההשקעה.

8. ה-SAFE נחות בסדר הנשייה – מכשיר ה-SAFE נחות יחסית לבעלי חוב בחברה למעט בעת פירוק, במסגרתו זכויות המשקיע ב-SAFE נחותות יחסית לבעלי חוב בחברה אך עדיפות על זכויות בעלי מניות רגילות.

9. החברה לא התחייבה לשלם למשקיע תגמולים שאינם מהסוג שמשלמת חברה לבעלי מניותיה – אין התחייבות חוזית של החברה לתשלום של תגמולים למשקיע, בכסף או בשווה כסף, כגון ריבית נקובה, תמלוגים או כל תגמול אחר שאינו מסוג התגמולים שמחלקת חברה לבעלי מניותיה, וזאת ממועד ההשקעה ב-SAFE ועד למועד המרתו למניות.

10. ההטבה שניתנה למשקיע לא מפצה על ערך הזמן – מסמך ההנחיות המקורי קבע כי היקף ההטבה הניתנת למשקיע במסגרת המרת ה-SAFE למניות לא תעלה כפונקציה לינארית של הזמן שחלף. מסמך ההנחיות המעודכן מקל מעט בעניין זה, ומאפשר עד שלוש מדרגות של הנחה, הקשורות להשגת יעדים או לחלוף הזמן, בכפוף לכך שמדרגת ההנחה האחרונה תהיה לכל המאוחר 3 שנים ממועד החתימה על הסכם ה-SAFE.

11. היעדר שעבודים או ערבויות – לא הוטלו שעבודים או עיקולים על נכסי החברה ולא ניתנו ערבויות על ידי החברה או על ידי חברות בנות של החברה או תאגידים קשורים לה לטובת המשקיע בקשר ל-SAFE.

12. החברה לא תדרוש הוצאות כלשהן בקשר ל-SAFE – החברה לא תדרוש בניכוי הוצאות מימון או הוצאה כלשהי הקשורה במישרין או בעקיפין לSAFE, בין אם בדרך של הוצאות מימון, היוון עלויות מימון, כתוצאה משערוך ההתחייבות או בכל דרך אחרת.

13. מועד ההמרה – המרת ה-SAFE למניות מתבצעת במסגרת אירוע של גיוס הון על ידי החברה אשר במסגרתו לפחות רבע מסכום ההון גויס ממשקיעים שאינם משקיעי SAFE, בתור שכאלה. מסמך ההנחיות המעודכן מבהיר כי סכום ההשקעה האמור יכול להתקבל ממשקיעי SAFE, כל עוד ההשקעה שלהם בגיוס אינה נובעת מהיותם מחזיקי SAFE, ובכפוף לכך שאין משקיע SAFE אשר מחזיק ב-50% או יותר ממניות החברה (לפני הכסף או אחריו).

14. תקופת החזקה מינימלית – המשקיע החזיק במניות שהתקבלו כתוצאה מהמרת ה-SAFE טרם מכירתן, למשך תקופה מינימלית שהיא אחת מהתקופות הבאות (להלן: "תקופת ההחזקה המינימלית"):

• • 12 חודשים ממועד החתימה על ה-SAFE; או
  • 9 חודשים ממועד המרת ה-SAFE למניות.

מסמך ההנחיות המקורי קובע הוראות מעבר ביחס לעסקאות SAFE שנחתמו לא יאוחר מחלוף 30 ימים ממועד פרסום המסמך. לאור כך שהזמן האמור חלף, הוראות המעבר נמחקו מהמסמך.

חריג העסקה הכפויה: תנאי תקופת ההחזקה המינימלית לא חל במקרה שבו מימוש ה-SAFE או המניות שהתקבלו מכוחו הוא חלק מאירוע טריגר.

15. המחיר למניה – המחיר שלפיו נקבעת התמורה שיקבל מחזיק ה-SAFE זהה למחיר למניה שנקבע לבעלי מניות אחרים מאותו הסוג (לא כולל ההטבה הנקובה מראש ב-SAFE).

כפי שצוין מעלה, ההנחיות שניתנו במסגרת מסמך ההנחיות המעודכן תקפות ביחס להסכמי SAFE שנחתמו בין ה-1.1.25 ועד 31.12.26, אלא אם רשות המסים תפרסם זמן אחר קודם למועד זה.

בשים לב לתנאים במסמך ההנחיות המקורי ובמסמך ההנחיות המעודכן, הקפדה על ניסוח נכון של הסכם ה-SAFE יכולה לחסוך לחברה ולמשקיעיה עלויות מס כבדות והתדיינויות מיותרות עם רשות המיסים. לפיכך, אנו ממליצים להיוועץ עמנו מבעוד מועד. כמו כן, אנו ממליצים לחברות אשר גייסו בעבר באמצעות SAFE או באמצעות מסמכי השקעה המירים אחרים (כגון advance equity investment או CLAs) לבחון את ההשלכות של מסמכי ההנחיה על המכשירים כאמור ואת הדרכים לטיפול במכשירים שלא עומדים בתנאי ההנחיה המעודכנת. בנוסף, מומלץ לבחון, לאור מסמך ההנחיות המעודכן, את הסכמי ה-SAFE שנחתמו מאז פרסום מסמך ההנחיות המקורי ועד פרסומו של מסמך ההנחיות המעודכן.

 מחלקת המיסים שלנו זמינה, ותשמח לתת ייעוץ ביחס להשלכות האפשריות של השקעה במכשירים מסוג SAFE ומכשירים המירים אחרים.

*אין לראות בחוזר לקוחות זה משום ייעוץ משפטי ואין להסתמך על מסמך זה ללא ייעוץ משפטי נאות.